专家说法：企业设立时的风险防控与治理
编者按：企业的风险在设立时就已经存在，如何合法有效设立公司规避有关法律风险？今天我们邀请上海浩信（郑州）律师事务所资深律师宁广隆先生为大家分析。
一、专业律师对公司设立与发展的重要性
一般认为，设立公司找一家代理注册机构或个人到工商部门办理登记注册即可，按照登记部门要求，下载一个通用版本公司章程，完成形式上的设立登记。这样的章程都是公司法规定内容，不能根据股东及公司的实际情况制定适合自己的规则，为公司发展和经营埋下隐患。
比如：注册资本多少最有利于公司发展？认缴出资还是实缴出资？认缴出资期限如何设定？股权怎么分配？表决权怎么设计？对影响公司发展的股东怎么处置？怎么设计分红？……等等，这些都需要在公司章程中进行明确，否则一旦出现纠纷，无章可循，难以解决，可能出现公司成立不久就面临解散。
建议：形式上的工商登记对公司意义不大，最关键还是对公司以后发展进行实质性设计，避免僵局发生，投资人在设立公司时就应该聘请专业律师，为公司发展做前瞻性设计，避免以后出现问题和纠纷，最终走向漫长的诉讼之路。
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二、合伙人的选择对公司发展的影响
甲有技术、乙有资金，丙有市场，三人合伙设立公司，似乎是最佳拍档，但如不进行前瞻性考虑，也许会为公司经营埋下隐患。
首先，对于甲，乙要考虑他是因为缺乏资金才与乙合作，还是因为其他原因选择与乙合作？如果是因为一时缺乏资金而被迫合作，一旦甲有了一定资金积累或更大资金支持者，就可能将乙抛开，另行单干或另外设立同业公司，迫使乙退出公司或投资无法收回，为避免这种可能后果的发生，就需要在章程中设计对甲的制约条款；
对于乙来说，甲、丙要考虑乙的资金来源，乙对出资掌控程度，其出资在在乙资产中的比重，会不会因为出资影响乙的家庭生活，乙对投资与借款是否充分了解等等，否则也会在经营中出现影响公司发展的根本性矛盾，也需要用公司章程对乙投资进行制约。
对于丙来说，甲、乙要考虑丙的市场销售能力究竟如何，怎么避免丙在经营中背叛公司，将公司客户转移给其他公司等。
建议：中国有句老话：“生意好做，伙计难合”，差异化不是选择合伙人的唯一标准，在设立公司时就要对合伙人进行各方面充分考察，才可能避免发生合伙纠纷，公司经营才能持久。
三、注册资本数额对股东的影响
很多投资人认为，注册资本大才能显出公司实力，才具有行业竞争力。在80、90、20年代，信息不发达时代，注册资本成了判断一个公司实力的唯一标准，于是很多公司就会加大注册资本，再抽逃资金。
但随着科技发展，信息量越来越大，大家判断一个公司的实力不再是注册资本，而是通过对公司的信用、是否涉诉、资产是否抵押、查封、产品市场占有率、市场评价等信息综合评价一个公司的实力。所以，在现在这个时代，没有人再以你的注册本数额来衡量你的公司实力。
注册资本高会加大投资人资金压力，投资人容易抽逃出资，为股东对公司债务承担连带责任留下隐患；虽然现在是认缴资本制，但也会为股东最终对公司债务承担补充出资责任。
建议：除非投资人资金实力确实雄厚或行业要求，不建议投资人盲目高额注册资本。
四、公司章程对公司的影响
公司章程，是依据《公司法》规定及股东约定，制定的关于公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是规定公司组织及活动基本规则的书面文件。
公司章程是股东共同一致的意思表示，载明了公司组织和活动的基本准则，是公司股东、高管及相关公司管理人员的行为准则。
根据公司法“意思自治”的基本原则，股东在不违反公司法及其他相关法律、法规强制性、禁止性规定的情况下，可以通过约定对公司实行最大程度的自治管理。股权架构、股东的进出规则、议事规则和重大事项表决权、出资与分红、争议解决等都可以在章程中自由约定。
根据公司的性质不同、行业不同、股东构成不同，其公司章程也不相同，设计好适合自己公司运营管理的章程对公司的发展至关重要。
建议：公司在设立时就要对公司可能发生或别的公司已经发生的问题，通过设立公司章程进行防范，避免僵局的发生。
五、谈企业该选择什么经营模式
目前中国境内企业模式主要有：个体工商户、合伙企业、独资企业、一人公司、有限责任公司、股份公司。
1、个体工商户
个体工商户是指公民个人或家庭依法经核准登记，以个体财产或家庭财产为经营资本，在法定范围内从事工商业经营的一种特殊民事主体。
如果经营产品或服务项目相对单一，可以采取此种形式，适合资金少的初期创业者，如餐饮、商品批发等很多采用这种方式。
优点：不需要注册资本，投资者根据自己的资金状况灵活投资经营，税收优惠较多，税负较低，不缴纳企业所得税。
缺点：对企业承担无限责任。个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。
2、合伙企业
合伙企业是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，并对企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。
有限合伙企业由2人以上50人以下的普通合伙人和有限合伙人组成，其中普通合伙人和有限合伙人都至少有1人。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。
优点：组织灵活，合伙人只缴个人所得税，企业不交所得税，避免双重税负。
缺点：普通合伙人要对企业债务承担无限责任。
建议：很多文化公司都是采用此种形式，为避免个人承担无限责任，以企业法人担任普通合伙人，个人担任有限合伙人设立有限合伙企业。
3、个人独资企业
个人独资企业是指个人出资经营、归个人所有和控制、由个人承担经营风险和享有全部经营收益的企业。
优点：管理方便，效率高。
缺点：投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任。
4、一人有限公司
一人有限责任公司也简称“一人公司”，是指由一名股东(自然人或法人)持有公司的全部出资的有限责任公司。
优点：一人有限公司的内部管理结构一般比较简单，股东和董事往往由同一个人担任，当公司面对重大紧急的情况，省去了股东会董事会召集、召开、决议和其他复杂的事项，便于及时决策。
缺点：经营管理缺乏监督，容易导致公司与股东资产混同，从而导致股东承担无限责任。融资困难，难以发展壮大。
建议：除非投资人具有丰富的经营能力和经验，一般情况下不建议设立一人有限公司。
5、有限责任公司
有限责任公司简称有限公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担有限责任，公司以其全部资产对公司债务承担全部责任的经济组织，有限责任公司包括国有独资公司以及其他有限责任公司。
目前我国法律不允许设立无限责任公司。有限责任公司包括有限责任公司和股份有限公司。股份有限公司一般规模比较大，我国所有的上市公司都是股份有限公司。有限责任公司是我国目前最主要最常见的组织形式，也是初创企业选择最多的组织形式。
股东只以其出资额为限承担公司的经营风险，出资额以外的财产不受影响，有限公司对可以实现公司债务与股东个人财产的隔离，减少股东的财产风险。此外，有限公司财产所有权与经营权的分离，有利于企业扩张和保持连续性，能够保证公司经营的稳定和长远发展。
六、企业申请小规模纳税人还是一般纳税人
当前，很多创业者在注册公司时都会存有这样的疑问：“公司注册成功后，究竟是选择成为小规模纳税人还是一般纳税人？存在困惑，究竟怎么选择，可以根据以下分析，综合考虑：
1.考虑预计发展速度和规模。如果公司发展较快，年销售收入很快就会超过500万元，建议直接认定为一般纳税人。如果估计公司月销售额在10万元以下，建议选择小规模纳税人，可以发展到一定程度再申请变更一般纳税人。
2.考虑经营客户群体。如果你的购买方预计未来主要是大客户，他们会因为你不能开具6%、13%、16%增值税专用发票用于抵扣，而不与你进行交易，从而影响自身经营，建议直接认定一般纳税人。
3.考虑进项抵扣。如果你的公司成本费用构成取得增值税专用发票占比高，进项税额抵扣充分，通过测算估计增值税税负低于3%，建议选择认定一般纳税人。
4.考虑行业特点。如果是16%税率的行业，经营单一，且为轻资产行业，进项税较低甚至无法取得增值税专用发票进行抵扣。建议选择小规模纳税人。
5.考虑政策优惠。如果是国家扶植的新型科技产业或涉农产业，国家具有返还税收优惠政策，建议选择一般纳税人。
建议：究竟是一般纳税人税负低还是小规模纳税人税负低？这个不能一概而论，需要根据你的企业预测发展速度和规模、行业特点、客户需求、成本费用等综合判断后进行选择。
公司的设立对公司以后的经营发展至关重要，如果不进行专业化考量设计，再像以前找个代理公司进行登记注册，会产生很多问题，甚至很快让公司陷入僵局，最终不得不解散公司或进行诉讼。
关于公司在设立过程中需要注意的问题还很多，比如在认缴资本制下股东出资期限、股东按什么分红等，由于篇幅有限，不再详细累述，请关注我以后关于公司治理与风险防控的相关文章。